建造師考試中，大部分學(xué)員都認(rèn)定法律法規(guī)這門(mén)課是最好學(xué)習(xí)的，因?yàn)?ldquo;小生活，大法理”——半數(shù)的知識(shí)點(diǎn)融于情理，所以學(xué)來(lái)得心應(yīng)手。但是，脫離情理部分的學(xué)習(xí)就略顯力不從心了，這也正常，要知道在美國(guó)只有拿到大學(xué)文憑才能上法學(xué)院，學(xué)習(xí)法律是要建立在對(duì)生活的理解之上的。當(dāng)然，對(duì)于我們建造師考試來(lái)說(shuō)，不需要達(dá)到那樣的高度，考試及格就是對(duì)這門(mén)課最直接的評(píng)價(jià)。今天，大立教研團(tuán)老師就與大家一起探討一下法律法規(guī)這門(mén)課中大家認(rèn)為最難學(xué)的“第八章：解決建設(shè)工程糾紛的法律制度”的學(xué)習(xí)方法。

第八章之所以難學(xué)，主要是大家對(duì)“和解、調(diào)解、仲裁和訴訟”這四種常見(jiàn)的解決民事糾紛方式的程序和相互之間的關(guān)系沒(méi)有理清，本章的學(xué)習(xí)，建議大家把自己當(dāng)做其中一方的當(dāng)事人，把發(fā)生的糾紛當(dāng)成自己的事來(lái)辦，思路就會(huì)清晰一些，而且也會(huì)更感興趣一些。假如發(fā)生了質(zhì)量糾紛，我們首先想到的就是找對(duì)方協(xié)商解決—這也是項(xiàng)目管理課中的涉及到的一個(gè)考點(diǎn)，是最為普遍的解決民事糾紛的方式，那好，我們首先走和解的路子。

和解，顧名思義就是兩個(gè)人談一談算了，什么時(shí)候談，大家看心情，即使是在仲裁或者訴訟的尾聲階段，只要裁決書(shū)和判決書(shū)沒(méi)出，也可以進(jìn)行和解。但是要注意，你們商量出來(lái)的這個(gè)結(jié)果——和解書(shū)，只是一個(gè)合同性質(zhì)的文書(shū)，相當(dāng)于“補(bǔ)充協(xié)議”。如果是仲裁過(guò)程的和解，雙方可以要求根據(jù)和解書(shū)做出裁決書(shū)，做出的這個(gè)裁決書(shū)才會(huì)具有法律效力。需要注意的，法院不會(huì)根據(jù)你們的和解書(shū)做出判決，作為公民，我們只能服從法律，而法律不會(huì)根據(jù)我們的意愿進(jìn)行改變。也就是說(shuō)，你們兩個(gè)的隨便的決議不能凌駕于法律之上。這也是后面會(huì)說(shuō)到的仲裁機(jī)構(gòu)與法院的一個(gè)重要的本質(zhì)區(qū)別。

當(dāng)雙方都不讓步，就需要一個(gè)中間人對(duì)雙方進(jìn)行教育疏導(dǎo)、分析利弊，促使你們兩個(gè)人和解，調(diào)解就是這樣的一種解決糾紛的方式。調(diào)解的方式有很多，但涉及到我們考試的只有仲裁機(jī)構(gòu)的調(diào)解和法院調(diào)解。如果你們按照約定進(jìn)行仲裁去了，仲裁機(jī)構(gòu)看了看就屁大點(diǎn)事，賺不了幾個(gè)大子，干脆調(diào)解一下算了。此時(shí)，你一定要慎重，這個(gè)調(diào)解書(shū)做出來(lái)，雙方簽了字就具有法律效力了，可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行了，反悔不得。另外，也不要被仲裁員給蒙了，會(huì)有一種形式叫做：根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作裁決書(shū)，這個(gè)裁決書(shū)一旦制作出來(lái)直接就生效了，也沒(méi)有給你留有反悔的空間。如果雙方?jīng)]有有效的仲裁協(xié)議，直接訴訟到法院，法院一瞧法律關(guān)系明確、事實(shí)也清楚，so easy的案子，征求你們兩個(gè)的意見(jiàn)，調(diào)解一下大家省事。然而，這個(gè)調(diào)解書(shū)制作出來(lái)只要你們雙方簽字，就會(huì)生效，它是“經(jīng)司法確認(rèn)的調(diào)解書(shū)”，具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

仲裁與訴訟才是本章的核心考點(diǎn)，在這里首先要大家要掌握他們的相同點(diǎn)與不同點(diǎn)，這樣才有利于大家的后續(xù)學(xué)習(xí)。相同點(diǎn)之一，它們都是民事糾紛解決方式；第二，在民事?tīng)?zhēng)議解決的原理上具有共同之處（第三方公正的裁決）；其三，仲裁裁決和民事判決都具有法律效力。

不同之處主要也體現(xiàn)在三方面：第一，性質(zhì)不同。仲裁是一種準(zhǔn)司法制度，為民間團(tuán)體的性質(zhì)，受理的案件需要有雙方的協(xié)議；而訴訟是法院行使國(guó)家所賦予的審判權(quán)，向法院起訴不需要雙方當(dāng)事人在訴訟前達(dá)成協(xié)議，只要一方當(dāng)事人向有審判管轄權(quán)的法院起訴，經(jīng)法院受理后，另一方必須應(yīng)訴。

第二，主管與管轄不同。在建造師考試中，只要了解：“不能仲裁的糾紛：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。另根據(jù)《仲裁法》第七十七條的規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，另行規(guī)定。”而訴訟的范圍明顯比仲裁更寬一些。

第三，基本原則或基本制度不同。仲裁實(shí)行自愿原則和協(xié)議仲裁制度，當(dāng)事人享有較大的意思自治。同時(shí)仲裁實(shí)行或裁或?qū)?span style="color:#333333">，一裁終局制度；而法院審理案件則采用兩審終審制度，第一審法院作出的判決、裁定，并不當(dāng)然發(fā)生法律效力，當(dāng)事人可以上訴。

掌握了仲裁與訴訟的上述知識(shí)，其細(xì)節(jié)內(nèi)容也就好學(xué)習(xí)了。還拿之前質(zhì)量糾紛的案例來(lái)說(shuō)，如果在合同中有有效的仲裁協(xié)議（若你不想仲裁，可以同時(shí)約定仲裁和訴訟，這樣仲裁協(xié)議是無(wú)效的），那么進(jìn)入仲裁程序，首先選擇仲裁庭，仲裁庭只有兩種形式，即獨(dú)任（1人）的和合議（3人）仲裁庭，仲裁審理正常會(huì)開(kāi)庭不公開(kāi)進(jìn)行，除非你們雙方要拿來(lái)炒作，協(xié)議公開(kāi)的。仲裁裁決做出后，發(fā)現(xiàn)明顯對(duì)自己不利，這時(shí)就要向人民法院申請(qǐng)不予執(zhí)行。但是，“不予執(zhí)行”也不是隨便就能通過(guò)審查的，一定要有超裁、違法、偽證等證據(jù)，才可能批準(zhǔn)此申請(qǐng)。裁定不予執(zhí)行后，雙方可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議，也可以直接向法院提起訴訟。

走到訴訟這一步，其實(shí)也是最麻煩的一步，國(guó)家機(jī)關(guān)辦事效率大家都心知肚明。找律師授權(quán)、法院管轄、訴訟時(shí)效等知識(shí)點(diǎn)首先要在頭腦中過(guò)一遍。這里相對(duì)易混的就是訴訟時(shí)效，陳老師給大家的兩個(gè)英文單詞很好的詮釋了時(shí)效中止（pause：暫停）和時(shí)效中斷（replay：重來(lái)），造成訴訟時(shí)效暫停只需記住一句話：在訴訟時(shí)效的最后6個(gè)月內(nèi)，因不可抗力不能行使請(qǐng)求權(quán)。時(shí)效重算的事由概括起來(lái)包括提起訴訟(起訴)、當(dāng)事人一方提出要求(請(qǐng)求)或者同意履行義務(wù)(承諾)。這些問(wèn)題都解決了，進(jìn)入訴訟階段：先打一審，出了判決書(shū)，在送達(dá)15日內(nèi)（裁定書(shū)送達(dá)10日內(nèi)）還可以上訴—打二審。二審時(shí)，有四種情況，判得對(duì)就維持原判；判錯(cuò)了，就改判或變更；事實(shí)不清就判了的，或者撤銷原判決發(fā)回重審，或者自己查清楚改判；程序違法的，撤銷原判決發(fā)回重審。二審作為終審，其判決具有強(qiáng)制執(zhí)行力。雖然如此，我們也可以進(jìn)行申訴，即審判監(jiān)督程序，這個(gè)程序進(jìn)行，不停止原判決、裁定的執(zhí)行。審判監(jiān)督程序是對(duì)一審和二審的挑戰(zhàn)，是推翻一審和二審的結(jié)論，難度可想而知。

到這里，第八章的難點(diǎn)基本串了一遍，這樣串聯(lián)學(xué)習(xí)，有助于大家理解記憶，在閑暇時(shí)間，可以按照上面的順序簡(jiǎn)單的回憶一下各個(gè)知識(shí)點(diǎn)，多在大腦中“放映”幾遍，自然而然就記住了。

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